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九家基金會致函財政部部長和國家稅務(wù)總局局長
認為免稅政策規(guī)范性文件阻礙基金會和公益慈善事業(yè)的發(fā)展
向國務(wù)院提出對相關(guān)文件進行合法性審查的建議
2009年12月22日，南都公益基金會、友成企業(yè)家扶貧基金會、中國青少年發(fā)展基金會、中國紅十字基金會、北京萬通公益基金會、北京光華慈善基金會、孫冶方經(jīng)濟科學基金會、北京西部陽光農(nóng)村發(fā)展基金會、心平公益基金會等九家基金會負責人致函財政部謝旭人部長、國家稅務(wù)總局肖捷局長，認為財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于非營利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》和《關(guān)于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的通知》兩個規(guī)范性文件與《企業(yè)所得稅法》及《企業(yè)所得稅法實施條例》存在抵觸，違反上位法的明確規(guī)定，限制了“符合條件的非營利組織”的合法權(quán)利，將會對中國的基金會和公益慈善事業(yè)的發(fā)展造成嚴重阻礙。
又鑒于文件制定部門的主體資格存在問題，九家基金會負責人根據(jù)《中華人民共和國立法法》所確立的法制統(tǒng)一的原則和《規(guī)章制定程序條例》，聯(lián)署請求國務(wù)院對財政部和國家稅務(wù)總局兩個免稅政策規(guī)范性文件進行合法性審查。要求對其不符合上位法的規(guī)定予以改變或者撤銷，并對于非營利組織的稅法主體地位、非營利組織免稅認定程序與登記程序的銜接、非營利組織從事經(jīng)營活動取得的哪些收入可以獲得免稅等問題盡快進行研究，以保障非營利組織根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實施條例所享有的合法權(quán)益，促進中國公益事業(yè)的健康、持續(xù)發(fā)展。
與此同時，這些基金會也在考慮當自身的合法權(quán)利受到具體侵害時，將根據(jù)《行政復議法》第七條的規(guī)定，對財政部、國家稅務(wù)總局的《免稅收入通知》和《資格認定通知》一并提起行政復議。
九家基金會負責人誠摯希望與財政部謝旭人部長、國家稅務(wù)總局肖捷局長直接進行對話，請高層領(lǐng)導了解問題的嚴重性和緊迫性，盡快研究對策并修正相關(guān)問題，以切實落實稅法所確認的非營利組織的稅收優(yōu)惠政策。
又有十五家基金會代表參加聯(lián)署致函，質(zhì)疑財稅部門免稅新規(guī)
12月23日，在中國社會組織促進會舉辦的非公募基金會領(lǐng)導人（北京）培訓班上，又有十五家參加培訓的基金會代表現(xiàn)場決定響應(yīng)12月22日由九家基金會發(fā)起的聯(lián)署致函行動，建議國務(wù)院對財稅部門免稅政策文件進行合法性審查。
參與聯(lián)署致函的各基金會代表表示誠摯希望高層領(lǐng)導了解問題的嚴重性和緊迫性，盡快研究對策并修正相關(guān)問題，以切實落實稅法所確認的非營利組織的稅收優(yōu)惠政策。
又鑒于文件制定部門的主體資格存在問題，根據(jù)《中華人民共和國立法法》所確立的法制統(tǒng)一的原則和《規(guī)章制定程序條例》，各基金會代表在致函中一致請求國務(wù)院對財政部和國家稅務(wù)總局兩個免稅政策規(guī)范性文件進行合法性審查。要求對其不符合上位法的規(guī)定予以改變或者撤銷，并對于非營利組織的稅法主體地位、非營利組織免稅認定程序與登記程序的銜接、非營利組織從事經(jīng)營活動取得的哪些收入可以獲得免稅等問題盡快進行研究，以保障非營利組織根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實施條例所享有的合法權(quán)益，促進中國公益事業(yè)的健康、持續(xù)發(fā)展。
參加響應(yīng)行動的基金會代表：
北京藝海慈善基金會副秘書長 賀志樸
北京遠洋之帆公益基金會秘書長 段 濤
李四光地質(zhì)科學獎基金會秘書長 王澤九
北京市農(nóng)發(fā)扶貧基金會秘書長 李誼青
北京凱恩克勞斯經(jīng)濟研究基金會秘書長 蘇國利
天津大學北洋教育發(fā)展基金會秘書長 李秀民
天津市張君秋藝術(shù)基金會理事長 高長德
吉林大學唐敖慶教育基金會秘書長 安 澤
內(nèi)蒙古民族教育發(fā)展基金會理事長 阿 榮
內(nèi)蒙古民盟北方生態(tài)研究基金會理事長 趙利新
包頭寶隆愛心公益基金會副會長 額爾敦
杭州市陳伯滔體育發(fā)展基金會秘書長 李 昊
河南省超越救助基金會 孫康淇
北京交通大學教育基金會秘書長 尹 激
北京中國石油大學教育基金會副秘書長 王仲民
關(guān)于對財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于非營利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》
和《關(guān)于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的通知》
進行合法性審查的建議
國務(wù)院：
2008年1月1日，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱《企業(yè)所得稅法》）和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）同時生效實施?！镀髽I(yè)所得稅法》及《實施條例》關(guān)于非營利組織稅收制度的規(guī)定，開創(chuàng)了中國公益稅收制度的新紀元，作為公益性的非營利組織，基金會業(yè)界備受鼓舞。
《企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定了免稅收入，其中第（四）項為“符合條件的非營利組織的收入”?！秾嵤l例》第八十四條規(guī)定了“企業(yè)所得稅法第二十六條第（四）項所稱符合條件的非營利組織”應(yīng)當同時具備的七項條件，并規(guī)定：“非營利組織的認定管理辦法由國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定”?！秾嵤l例》第八十五條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第二十六條第（四）項所稱符合條件的非營利組織的收入，不包括非營利組織從事營利性活動取得的收入，但國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外。”根據(jù)上述規(guī)定，有關(guān)部門有責任盡快制定規(guī)章或者配套性規(guī)范性文件，以具體落實稅法的上述規(guī)定。
2009年11月11日財政部、國家稅務(wù)總局聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于非營利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》（以下簡稱《免稅收入通知》）和《關(guān)于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的通知》(財稅【2009】123號) （以下簡稱《資格認定通知》），對非營利組織免稅資格認定管理和企業(yè)所得稅免稅收入范圍作了規(guī)范。在2008年1月1日《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》生效實施后至上述兩個通知下發(fā)前的將近兩年的時間里，符合條件的非營利組織的認定及其收入免稅問題一直處于擱置狀態(tài)。
上述兩個通知下發(fā)后，我們進行了認真學習，發(fā)現(xiàn)作為部門規(guī)范性文件的《免稅收入通知》與作為國務(wù)院行政法規(guī)的《實施條例》存在抵觸，限制了《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》規(guī)定的“符合條件的非營利組織”本應(yīng)享受的權(quán)利。《資格認定通知》制定部門的主體資格存在問題，一些規(guī)定亦不符合基金會發(fā)展的實際情況。根據(jù)《中華人民共和國立法法》所確立的法制統(tǒng)一的原則和《規(guī)章制定程序條例》第三十五條關(guān)于 “國家機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認為規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機構(gòu)研究處理”的規(guī)定，我們9家基金會負責人聯(lián)署請求國務(wù)院對財政部、國家稅務(wù)總局《免稅收入通知》和《資格認定通知》進行合法性審查。具體依據(jù)和理由如下：
一、《免稅收入通知》限制了“符合條件的非營利組織”依據(jù)稅法應(yīng)當獲得的免稅權(quán)利。
根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條第（四）項及其《實施條例》第八十四條、第八十五條的上述規(guī)定，“符合條件的非營利組織”所享受的免稅的收入包括了兩個部分：一是“從事營利性活動取得的收入”之外的其他所有收入（以下稱非營利性收入的免稅）；二是“從事營利性活動取得的收入”中，國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門規(guī)定可以免稅的收入（以下稱營利性收入的免稅）。也就是說，對于“符合條件的非營利組織”而言，非營利性收入的免稅是依照根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》當然獲得的，營利性收入的免稅需要根據(jù)國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門的特別許可而獲得。
而根據(jù)《免稅收入通知》的規(guī)定，非營利組織的免稅收入僅僅包括“捐贈收入、財政撥款以外的其他政府補助收入（政府購買服務(wù)取得的收入除外）、按照省級以上民政部門、財政部門規(guī)定收入的會費、不征稅收入和免稅收入孳生的銀行利息收入”。這一規(guī)定大大縮小了“符合條件的非營利組織”依法應(yīng)該享受的所有非營利性收入免稅的權(quán)利。
二、《免稅收入通知》沒有明確非營利組織從事營利活動取得的收入中哪些收入能夠獲得免稅。
根據(jù)《實施條例》第八十五條的上述規(guī)定，財政、稅務(wù)主管部門對于非營利組織從事營利活動取得的收入中能夠獲得免稅的部分，有職責作出明確規(guī)定的要求，以便規(guī)范引導非營利組織從事相關(guān)營利性活動，財稅部門未能及時履行職責。這將導致基金會按照《基金會管理條例》規(guī)定合法、安全、有效對于資產(chǎn)進行增值保值所獲得的收入部分也成為企業(yè)所有稅的納稅范圍，非常不利于基金會的可持續(xù)發(fā)展。
此外，《免稅收入通知》的限制性規(guī)定還存在以下三點問題：第一，將“符合條件的非營利組織”通過政府購買服務(wù)取得的收入排除在免稅收入之外與國際慣例相違背；第二，規(guī)定按照省級以上民政、財政部門規(guī)定收取的會費才可以免稅，違背會費收入的收取標準由應(yīng)社會團體決策機構(gòu)確定的現(xiàn)實；第三，根據(jù)2008年稅法實施以前的政策，非營利組織的利息收入一概免稅，現(xiàn)在還得區(qū)分是否為免稅收入和不征稅收入才可以免稅，免稅的力度反而不如新法實施以前。
三、《資格認定通知》制定部門的主體資格存在問題
根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第26條及其實施條例第84條的規(guī)定，符合條件的非營利組織的認定管理辦法應(yīng)該由國務(wù)院財政部、稅務(wù)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。這是因為與非營利組織稅收問題相關(guān)的部門除了財稅部門，還應(yīng)該包括民政部門、宗教事務(wù)部門和編制管理部門等非營利組織的登記管理機關(guān)，教育、文化、衛(wèi)生、體育、科技、環(huán)境保護、弱勢群體權(quán)益保護等非營利組織的業(yè)務(wù)主管部門。但是，目前《資格認定通知》僅由財政部和稅務(wù)總局共同簽發(fā)，并未“會同國務(wù)院有關(guān)部門”、特別是沒有聽取負責非營利組織登記管理的民政部門的意見，導致其一些規(guī)定脫離非營利組織管理工作的實踐，對于非營利組織權(quán)益方面的因素考量嚴重不足。
綜上所述，《免稅收入通知》和《資格認定通知》違反上位法的明確規(guī)定，限制了“符合條件的非營利組織”的合法權(quán)利，未能忠于《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》關(guān)于公益稅收制度的立法宗旨，將會對中國的基金會和公益慈善事業(yè)的發(fā)展造成嚴重阻礙。
為此，我們依法向國務(wù)院提出對《免稅收入通知》和《資格認定通知》進行審查的建議。懇請國務(wù)院對于《免稅收入通知》和《資格認定通知》的合法行進行審查。對其不符合上位法的規(guī)定予以改變或者撤銷，并對于非營利組織的稅法主體地位、非營利組織免稅認定程序與登記程序的銜接、非營利組織從事經(jīng)營活動取得的哪些收入可以獲得免稅等問題盡快進行研究，以保障非營利組織根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實施條例所享有的合法權(quán)益，促進中國公益事業(yè)的健康、持續(xù)發(fā)展。與此同時，我們也在考慮當自身的合法權(quán)利受到具體侵害時，根據(jù)《行政復議法》第七條的規(guī)定，對財政部、國家稅務(wù)總局的《免稅收入通知》和《資格認定通知》，一并提起行政復議。
南都公益基金會副理事長兼秘書長 徐永光
友成企業(yè)家扶貧基金會秘書長 甘東宇
中國青少年發(fā)展基金會秘書長 涂 猛
中國紅十字基金會副理事長兼秘書長 王汝鵬
北京萬通公益基金會秘書長 李 勁
北京光華慈善基金會常務(wù)副秘書長 趙 華
孫冶方經(jīng)濟科學基金會執(zhí)行干事長 楊 平
北京西部陽光農(nóng)村發(fā)展基金會理事長 楊東平
心平公益基金會秘書長 伍 松
二OO九年十二月二十二日
就財政部、國家稅務(wù)總局《關(guān)于非營利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》
和《關(guān)于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的通知》
致財政部謝旭人部長、國家稅務(wù)總局肖捷局長的函
財政部謝旭人部長：
國家稅務(wù)總局肖捷局長：
2008年1月1日，《中華人民共和國企業(yè)所得稅法》（以下簡稱《企業(yè)所得稅法》）和《中華人民共和國企業(yè)所得稅法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）同時生效實施。《企業(yè)所得稅法》及《實施條例》關(guān)于非營利組織稅收制度的規(guī)定，開創(chuàng)了中國公益稅收制度的新紀元，作為公益性的非營利組織，基金會業(yè)界備受鼓舞。
《企業(yè)所得稅法》第二十六條規(guī)定了免稅收入，其中第（四）項為“符合條件的非營利組織的收入”?！秾嵤l例》第八十四條規(guī)定了“企業(yè)所得稅法第二十六條第（四）項所稱符合條件的非營利組織”應(yīng)當同時具備的七項條件，并規(guī)定：“非營利組織的認定管理辦法由國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定”?！秾嵤l例》第八十五條規(guī)定：“企業(yè)所得稅法第二十六條第（四）項所稱符合條件的非營利組織的收入，不包括非營利組織從事營利性活動取得的收入，但國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門另有規(guī)定的除外。”根據(jù)上述規(guī)定，有關(guān)部門有責任盡快制定規(guī)章或者配套性規(guī)范性文件，以具體落實稅法的上述規(guī)定。
時隔近兩年之后，財政部和國家稅務(wù)總局于2009年11月11日聯(lián)合發(fā)布了《關(guān)于非營利組織企業(yè)所得稅免稅收入問題的通知》（財稅【2009】122號）（以下簡稱《免稅收入通知》）和《關(guān)于非營利組織免稅資格認定管理有關(guān)問題的通知》(財稅【2009】123號) （以下簡稱《資格認定通知》），對非營利組織免稅資格認定管理和企業(yè)所得稅免稅收入范圍作了規(guī)范。在2008年1月1日《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》生效實施后至上述兩個通知下發(fā)前的將近兩年的時間里，符合條件的非營利組織的認定及其收入免稅問題一直處于擱置狀態(tài)。
上述兩個通知下發(fā)后，我們進行了認真學習，發(fā)現(xiàn)作為部門規(guī)范性文件的《免稅收入通知》與作為國務(wù)院行政法規(guī)的《實施條例》存在抵觸，限制了《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》規(guī)定的“符合條件的非營利組織”本應(yīng)享受的權(quán)利?！顿Y格認定通知》制定部門的主體資格存在問題，一些規(guī)定亦不符合基金會發(fā)展的實際情況。《資格認定通知》和《免稅收入通知》是貫徹落實《企業(yè)所得稅法》及其實施條例的重要配套制度，對于包括基金會在內(nèi)的中國非營利組織能否享受到稅法所提供的相關(guān)稅收政策至關(guān)重要。但是，《資格認定通知》和《免稅收入通知》與《實施條例》存在抵觸，限縮了非營利組織稅法上的相關(guān)權(quán)益，未能體現(xiàn)稅負公平原則，其實施結(jié)果，勢必嚴重損害我國民間公益慈善事業(yè)的發(fā)展。
具體依據(jù)和理由如下：
一、《免稅收入通知》限制了“符合條件的非營利組織”依據(jù)稅法應(yīng)當獲得的免稅權(quán)利。
根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第二十六條第（四）項及其《實施條例》第八十四條、第八十五條的上述規(guī)定，“符合條件的非營利組織”所享受的免稅的收入包括了兩個部分：一是“從事營利性活動取得的收入”之外的其他所有收入（以下稱非營利性收入的免稅）；二是“從事營利性活動取得的收入”中，國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門規(guī)定可以免稅的收入（以下稱營利性收入的免稅）。也就是說，對于“符合條件的非營利組織”而言，非營利性收入的免稅是依照根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》當然獲得的，營利性收入的免稅需要根據(jù)國務(wù)院財政、稅務(wù)主管部門的特別許可而獲得。
而根據(jù)《免稅收入通知》的規(guī)定，非營利組織的免稅收入僅僅包括“捐贈收入、財政撥款以外的其他政府補助收入（政府購買服務(wù)取得的收入除外）、按照省級以上民政部門、財政部門規(guī)定收入的會費、不征稅收入和免稅收入孳生的銀行利息收入”。這一規(guī)定大大縮小了“符合條件的非營利組織”依法應(yīng)該享受的所有非營利性收入免稅的權(quán)利。
二、《免稅收入通知》沒有明確非營利組織從事營利活動取得的收入中哪些收入能夠獲得免稅。
根據(jù)《實施條例》第八十五條的上述規(guī)定，財政、稅務(wù)主管部門對于非營利組織從事營利活動取得的收入中能夠獲得免稅的部分，有職責作出明確規(guī)定的要求，以便規(guī)范引導非營利組織從事相關(guān)營利性活動，財稅部門未能及時履行職責。這將導致基金會按照《基金會管理條例》規(guī)定合法、安全、有效對于資產(chǎn)進行增值保值所獲得的收入部分也成為企業(yè)所有稅的納稅范圍，非常不利于基金會的可持續(xù)發(fā)展。
此外，《免稅收入通知》的限制性規(guī)定還存在以下三點問題：第一，將“符合條件的非營利組織”通過政府購買服務(wù)取得的收入排除在免稅收入之外與國際慣例相違背；第二，規(guī)定按照省級以上民政、財政部門規(guī)定收取的會費才可以免稅，違背會費收入的收取標準由應(yīng)社會團體決策機構(gòu)確定的現(xiàn)實；第三，根據(jù)2008年稅法實施以前的政策，非營利組織的利息收入一概免稅，現(xiàn)在還得區(qū)分是否為免稅收入和不征稅收入才可以免稅，免稅的力度反而不如新法實施以前。
三、《資格認定通知》制定部門的主體資格存在問題
根據(jù)《企業(yè)所得稅法》第26條及其實施條例第84條的規(guī)定，符合條件的非營利組織的認定管理辦法應(yīng)該由國務(wù)院財政部、稅務(wù)主管部門會同國務(wù)院有關(guān)部門制定。這是因為與非營利組織稅收問題相關(guān)的部門除了財稅部門，還應(yīng)該包括民政部門、宗教事務(wù)部門和編制管理部門等非營利組織的登記管理機關(guān)，教育、文化、衛(wèi)生、體育、科技、環(huán)境保護、弱勢群體權(quán)益保護等非營利組織的業(yè)務(wù)主管部門。但是，目前《資格認定通知》僅由財政部和稅務(wù)總局共同簽發(fā)，并未“會同國務(wù)院有關(guān)部門”、特別是沒有聽取負責非營利組織登記管理的民政部門的意見，導致其一些規(guī)定脫離非營利組織管理工作的實踐，對于非營利組織權(quán)益方面的因素考量嚴重不足。
綜上所述，《免稅收入通知》和《資格認定通知》違反上位法的明確規(guī)定，限制了“符合條件的非營利組織”的合法權(quán)利，未能忠于《企業(yè)所得稅法》及其《實施條例》關(guān)于公益稅收制度的立法宗旨，將會對中國的基金會和公益慈善事業(yè)的發(fā)展造成嚴重阻礙。
根據(jù)《中華人民共和國立法法》所確立的法制統(tǒng)一的原則和《規(guī)章制定程序條例》第三十五條關(guān)于 “國家機關(guān)、社會團體、企業(yè)事業(yè)組織、公民認為規(guī)章同法律、行政法規(guī)相抵觸的，可以向國務(wù)院書面提出審查的建議，由國務(wù)院法制機構(gòu)研究處理”的規(guī)定，我們9家基金會負責人聯(lián)署請求國務(wù)院對財政部和國家稅務(wù)總局《免稅收入通知》和《資格認定通知》進行合法性審查。對其不符合上位法的規(guī)定予以改變或者撤銷，并對于非營利組織的稅法主體地位、非營利組織免稅認定程序與登記程序的銜接、非營利組織從事經(jīng)營活動取得的哪些收入可以獲得免稅等問題盡快進行研究，以保障非營利組織根據(jù)《企業(yè)所得稅法》及其實施條例所享有的合法權(quán)益，促進中國公益事業(yè)的健康、持續(xù)發(fā)展。與此同時，我們也在考慮當自身的合法權(quán)利受到具體侵害時，根據(jù)《行政復議法》第七條的規(guī)定，對財政部、國家稅務(wù)總局的《免稅收入通知》和《資格認定通知》一并提起行政復議。
我們誠摯希望與財政部謝旭人部長、國家稅務(wù)總局肖捷局長直接進行對話，請高層領(lǐng)導了解問題的嚴重性和緊迫性，盡快研究對策并修正相關(guān)問題，以切實落實稅法所確認的非營利組織的稅收優(yōu)惠政策。
南都公益基金會副理事長兼秘書長 徐永光
友成企業(yè)家扶貧基金會秘書長 甘東宇
中國青少年發(fā)展基金會秘書長 涂 猛
中國紅十字基金會副理事長兼秘書長 王汝鵬
北京萬通公益基金會秘書長 李 勁
北京光華慈善基金會常務(wù)副秘書長 趙 華
孫冶方經(jīng)濟科學基金會執(zhí)行干事長 楊 平
北京西部陽光農(nóng)村發(fā)展基金會理事長 楊東平
心平公益基金會秘書長 伍 松
二OO九年十二月二十二日
